Sign. - Sector zowel kapitaal als arbeidsintensief (gemengd karakter): waar ligt het zwaartepunt in het licht van overgang?

Kern van deze zaak is of sprake is van overgang waarbij bepalend is of de ICT-werkzaamheden in dit geval voornamelijk arbeidsintensief of kapitaalintensief zijn. Werknemer is werkzaam bij Atos. Equens heeft haar ICT-dienstverlening voor het beheren en onderhouden van een softwarepakket (EBS-pakket) aan Atos uitbesteedt. Na een pitch worden deze werkzaamheden uitbesteed aan Ordina. Er vindt overdracht plaats gedurende vier maanden. Ordina heeft geen personeel overgenomen. Werknemer vordert achterstallig salaris. Atos is van mening dat sprake is van overgang van onderneming wegens overdracht van materiële activa. Atos stelt voor zover relevant dat:
• Ordina het EBS-pakket op vergelijkbare servers draait als Atos deed;
• data van Equens via een harde schijf door Atos aan Ordina is overgedragen;
• door Atos ontwikkelde 'scripts' zijn overgedragen aan Ordina;
• unieke door Atos voor Equens opgestelde documentatie ten behoeve van de EBS-applicatie is overgedragen aan Ordina.
Gevolg van Atos' stellingen zou zijn dat Ordina als verkrijger het achterstallig salaris moet voldoen. Ordina betwist dit, omdat geen sprake zou zijn van overgang. De rechter overweegt dat de ICT-branche over het algemeen arbeidsintensief is, maar in bepaalde gevallen een gemengd karakter kan hebben. Dan moet worden beoordeeld waar de nadruk ligt, aldus de rechter. Hij oordeelt dat de nadruk ligt op het arbeidsintensieve karakter waarbij de volgende omstandigheden een rol speelden:
• de EBS-licentie ligt bij Equens. Het EBS-pakket maakt geen onderdeel uit van de onderneming die volgens Atos is overgedragen, het onderhouden daarvan wel;
• dienstverlening kan Ordina vanuit de eigen kantoorruimte verzorgen. …