Subrogatie krachtens overeenkomst volgens huidig en oud recht

Gelet op de grote verschillen tussen oud en nieuw recht betreffende subrogatie krachtens overeenkomst lijkt het zinvol aan de hand van een casus daaraan enige aandacht te besteden. Voorts zal aan de orde komen de vraag of een nietige subrogatie-overeenkomst wordt geconverteerd in een

geldige cessie.

1. Bank A heeft een hypothecaire vordering op haar werknemer Jansen.

Jansen verbreekt deze dienstbetrekking en treedt vervolgens in dienst van bank B. Alle partijen achten het wenselijk dat Jansen ook de financiële banden met bank A verbreekt.

Bank B is bereid aan Jansen een bedrag te lenen zodanig dat daarmee de schuld aan bank A kan worden voldaan. Bank B wenst uiteraard tot meerdere zekerheid een recht van eerste hypotheek op de aan Jansen toebehorende, thans aan bank A verhypothekeerde woning.

Van belang is, in verband met de te maken kosten, dat de hypotheek die blijft bestaan ten behoeve van Bank A is gevestigd. Hoe is een en ander middels een overeenkomst van subrogatie te effectueren?

2. Onder het regime van het oud BW bestonden er twee subrogatiemogelijkheden.

a. Tussen bank B en bank A werd een overeenkomst gesloten waarbij werd afgesproken dat eerstgenoemde de vordering van de schuldeiser (bank A) op Jansen zou voldoen. Gelijktijdig met de betaling werd uitdrukkelijk overeengekomen dat bank B zou worden gesubrogeerd in de rechten van b ank A (artikel 1437 sub 1 OBW).

b. De schuldenaar leende van een derde (bank B) een som geld om de schuld aan bank A te voldoen. Vervolgens werd de derde door de schuldenaar gesubrogeerd in de rechten van de schuldeiser. De subrogatie en de kwijting dienden…